E- COMMERCE RELEASE
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电子商务新模式合法性审查的基本思路
——以社交电商为中心
电商发布
薛军：北京大学法学院副院长、教授、电子商务法研究中心主任。
中国的电子商务正处于快速迭代发展与模式创新之中，形成了以聚合型平台电商为主体，加上各种新类型电商，相互竞争又互为补充的格局。在电子商务发展过程中，电子商务新模式的合法性、合规性问题日益引发关注，甚至成为行业发展的痛点。其中社交电商面临的问题尤其具有典型性。“涉传”问题，成为悬在社交电商从业者头顶上的“达摩克里斯之剑”。对此，需要深入思考，认真研究。
我认为对于电商新模式的合法性判断，大体要遵循三个基本原则。第一是中立性原则。原则上，各种商业模式在法律面前是平等的。法律应该对任何商业模式保持中立，不歧视对待任何商业模式，提供公平竞争的制度环境。第二是鼓励性原则。包括《电子商务法》（第3条）以及不久前国务院发布的关于鼓励平台经济发展的文件在内的法律法规和政策，都强调鼓励发展电子商务新业态。监管层与执法者对电子商务新模式，应该采取包容审慎的态度。对于一些业态创新，不宜草率行事，扼杀商业模式的创新发展。第三是实质性判断原则。认定某种商业模式不合法，不能采取机械的形式化的标准，而应该具体论证和分析：相关的商业模式究竟是否具有实质的社会危害性？相关的行为是否扰乱了社会经济秩序？相关的活动是否在创造真实的价值？整个事业计划、运行下来，是否在商业逻辑上导致一个必然会出现的受害人群体？如果不能在这四个问题上给出明确的肯定的回答，就不能认定相关的商业模式存在合法性层面上的问题。
那么究竟应该如何区分合法的社交电商与违法的传销行为？基于上面提到的几个原则，具体可以从以下六方面来考虑。
第一，分析相关的商业模式中，在各主体之间分享的资金（利润）的来源。如果相关资金来源于真实的产品销售所获得的正常佣金，而非下线以各种方式向上线所作出的贡献，那么不存在问题。
第二，分析终端的商品或服务的购买者，是否享有充分且得到实际保障的退换货权利。如果货物的销售者确保了终端购买者的此项权利，那么应该不存在问题。
第三，团队计酬模式本身，并不具有当然的违法性，应该考虑相关商业模式所设计的报酬结构是否会产生一种明显的不正当激励，使得产品或服务的购买者主要是为了提升自己在组织中的等级地位，而不是为了满足真实的消费需求而购买产品。如果这种情况不会普遍出现，应该不存在问题。
第四，如果以购买某种产品或服务，作为进入社交电商推广分销体系的前提条件，需要具体分析，如果解除这种商品销售与商业机会之间的捆绑关系，相关产品的销量是否会发生剧烈的下降。如果是，可以认为消费者的真实需求只是其中很小的一个因素，反之则应该没有问题。
第五，需要将“拉人头”与“收取入门费”结合起来进行判断，而非独立判断。换言之，拉人头的目的是为了收取入门费。后来者缴纳的入门费成为支持相关体系得以持续运作的基础，那么这种模式存在问题。反之，如果拉人头的主要目的只是为了扩大参与商品或服务的推广者的人数，那么拉人头的行为本身应该没有问题。同样收取入门费，是否以获得高额回报为诱导，是否具有明显的欺诈性，如果不是应该没有问题。
第六，如果涉及变相的非法集资等金融领域的违法犯罪行为，应该从金融监管的视角予以介入。尤其是当进入某种商业分销和利润分享体系的行为，变相地成为某种投资活动时，需要加以关注和防范。
以上六个方面的判断，有助于从实质性的角度来把握相关的行为是否具有实质的，应当受到处罚的社会危害性。
最后，社交电商的未来合规发展还需要从三个维度加以努力。
首先，社交电商从业者必须要具有“诚心正意”的合规发展理念。正规的社交电商从业者需要得到鼓励，以社交电商为名进行商业欺诈，从事违法乱纪行为，应该得到惩罚，这二者应该有机结合。这一点需要社交电商行业协会以及相应第三方组织的协同治理，通过设立合理的行业标准、最佳行为守则等，引导社交电商规范发展。
其次，监管部门应该求真务实，力求具体问题具体分析，采纳审慎包容、守住底线的监管理念。有针对性地对具有实质的社会危害性的个案进行处罚，而不能不分青红皂白地把板子打在某种商业模式之上。准确来说，没有任何商业模式带有原罪，存在问题的是具体的行为以及具体的行为人。
再次，立法部门需要及时推动涉及传销以及直销领域的规则的修法工作，遵循世界范围内商业监管的基本规律，抛弃已经被实践证明非常不合理的形式主义的违法性判断标准，改采世界通行的违法性判断方法。进一步通过规则层面上的改革，去除不合理的法律法规所产生的束缚效应，充分释放社会活力。
点评
薛教授从法理层面对社交电商合法性审查进行了分析，十分到位，也很具有可操作性。
从表现形式看，社交电商与网络传销具有两个明显的不同点：
一是营业收入构成不同，传销企业收入中会员费占比高达90%。而社交电商相反，商品销售基本上占营业收入90%以上，说明消费者复购率高，商品物有所值，确实起到了加快流通、促进消费的作用；
二是销售商品品种不同。传销卖得大多是自己独有商品，市面上没有可以比价的，往往价格虚高，而购买者看中的也不是商品自身的价值，而是作为拉人头和发展下线的介质；社交电商卖得大多是市面上常见的商品，价格和品质都有参照系，消费者购买主要是因为自身确实有需要。
诚
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莅临数交会现场
2019.10.18-20
2019浙江数字贸易交易会
2019 Zhejiang Digital Commerce & Trade Fair
2019年10月18日（星期五）至20日（星期日）在杭州国际博览中心举办。
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组织架构
2019浙江数字贸易交易会
展会名称：2019浙江数字贸易交易会暨第十届浙交会
展会主题：数据赋能，贸易创新
指导单位：浙江省人民政府
主办单位：浙江省商务厅
联合主办：巴塞罗那展览中心
承办单位：浙江省电子商务促进会、杭州西博文化传播有限公司
时 间：2019年10月18-20日
地 点：杭州国际博览中心
数交会亮点电商抢先看
①全景呈现数字贸易新生态
会展区域设置数字贸易（链路）体验广场、新零售平台综合展区、技术创新服务展区和产品供应商展区。以体验广场为中心，三大展区为支撑，全面呈现数字化转型的贸易全链路新生态，展现浙江数字贸易发展成果和趋势。参展企业来自20多个国家和地区，总数超过200家。
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展会设置“新国货崛起”、“新零售与数字经济”、“社交电商与新零售”3场论坛，充分展现跨境电商助力国货品牌出海、新零售发展与应用、社交电商助力农产品上行等内容。数交会作为浙江数字贸易的重要平台之一，将为浙江数字经济“一号工程”提供支持，助力浙江打造“新型贸易中心”，推动浙江数字经济持续蓬勃发展。论坛总规模将超2000人，头部企业、行业大咖、高校专家等将齐聚一堂，畅谈合作，谋求发展。
③探讨数字贸易发展新趋势
展会配套品牌发布、跨境电商合作、企业技术赋能、电商全领域人才交流、新零售体验以及电商快递绿色发展等6场活动。主要聚焦数字贸易新技术、新趋势、新机遇，探讨数字经济时代下的产业跨界融合及全球化下的市场布局，助力浙江电子商务品质化、智能化、规范化、国际化发展。各项配套活动丰富多彩，将举办近20场活动，预约参与人次超40000人。
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2019年以淘宝直播、快手、抖音、京东直播等随着互联网的快速发展逐渐介入消费，网购和直播刺激了传统制造业产业的变革。通过邀请知名网红主播，与浙江特色产业集群结合，推动线上线下融合发展。此次展会将设置“红人主播”专区，邀请烈儿宝贝、裙子姐姐、菲爷价到、桃小狸、小虎牙芊芊、韩姐女装精选、粉红爷爷、言午琳琳、花花daisy、等30余网红主播，开展60场直播活动，产品类目涵盖服装、珠宝、日用品、食品、美妆等类目，辐射地区包含浙江、云南、福建、湖北、江苏、广东等地区。
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